Khi các giao dịch mua bán và sáp nhập (M&A) tiếp tục phát triển về quy mô và mức độ phức tạp, chi phí giao dịch liên kết cũng tăng theo. Do đó, nó làm cho việc xử lý thuế đối với các khoản chi này có tầm quan trọng lớn hơn đối với tất cả các bên. Cơ quan Doanh thu Canada (CRA) từ lâu đã thách thức người nộp thuế về khả năng khấu trừ các khoản phí phát sinh như một phần của giao dịch, khiến những khoản này trở thành mục tiêu chung cho các cuộc kiểm toán.
Nói chung, một khoản chi phí kinh doanh được khấu trừ nếu được tính để tạo ra thu nhập từ kinh doanh hoặc tài sản. Sau đó, cần phải đánh giá thêm để xác định xem có thể áp dụng bất kỳ giới hạn chung hoặc cụ thể nào để từ chối khoản khấu trừ hay không. Về mặt lịch sử, các tòa án đã ủng hộ phần lớn việc khấu trừ chi phí giao dịch trong đó các khoản phí đó được phát sinh nhằm mục đích cải thiện hoạt động kinh doanh của mục tiêu bằng cách kết hợp hoạt động kinh doanh của mình với hoạt động kinh doanh của người mua lại hoặc bảo vệ khả năng tiếp tục hoạt động của doanh nghiệp, chẳng hạn như trong bối cảnh của một cuộc tiếp quản thù địch.
Rio Tinto Alcan Inc. v. Nữ hoàng [2018] đổi mới cuộc thảo luận về khả năng khấu trừ của chi phí giao dịch bằng cách đưa ra một khuôn khổ mà theo đó các chi phí đó sẽ được kiểm tra:
a) Chi phí giám sát: phí phát sinh cho các dịch vụ "hỗ trợ hội đồng quản trị trong việc quyết định xem có nên chấp thuận giao dịch M&A như một phần của chức năng giám sát của hội đồng quản trị hay không". Các chi phí này được phát sinh để điều tra xem liệu một tài sản vốn có nên được tạo ra hay không. Tuy nhiên, chúng 'vẫn là kết quả của các hoạt động hiện tại của doanh nghiệp như một phần mối quan tâm hàng ngày của các cán bộ trong việc kết thúc hoạt động của công ty theo cách giống như một doanh nghiệp' [i], bao gồm cả việc quản lý, phân bổ hoặc tái phân bổ hợp lý vốn nhằm mục đích tối đa hóa tiềm năng thu nhập của doanh nghiệp. Chi phí giám sát trong bối cảnh này sẽ được coi là chi phí vãng lai được khấu trừ.
b) Chi phí thực hiện: phí phát sinh đối với các dịch vụ liên quan đến quá trình thực hiện trực tiếp của một giao dịch vốn sau khi đã được hội đồng quản trị chấp thuận, và "kết quả hoặc hỗ trợ cho việc hoàn thành giao dịch" [ii]. Nói cách khác, khi các khoản phí phát sinh cuối cùng tạo điều kiện thuận lợi cho việc mua lại hoặc định đoạt tài sản vốn (chẳng hạn như cổ phần hoặc tài sản của một doanh nghiệp), chi phí sẽ được xử lý dựa trên nguồn vốn và do đó sẽ bị từ chối khấu trừ hiện tại.
Với khuôn khổ trên được thiết lập, TCC đã đưa ra bình luận sau trong một số trường hợp về các chi phí cụ thể:
i) Phí cố vấn đầu tư / Cố vấn hội đồng quản trị
Trong Rio Tinto Alcan Inc. v. The Queen , tòa án coi phí cố vấn phát sinh cho mục đích tạo ra các mô hình tài chính và phân tích chiến lược để phát triển hoạt động kinh doanh của người nộp thuế là chi phí giám sát. Mục đích của những khoản chi đó là để lấy ý kiến về tài chính, định giá, thị trường và định giá đối với một giao dịch tiềm năng và để xác định một cách công bằng, nếu hội đồng quản trị hành động cẩn trọng trong việc phê duyệt giao dịch. Do đó, cố vấn đầu tư đã hỗ trợ hội đồng quản trị trong quá trình ra quyết định và giám sát quá trình thu nhập của công ty.
ii) Phí dự phòng
Trong Rio Tinto’s trường hợp, một phần đáng kể khoản bồi thường của cố vấn đầu tư đến từ "phí dựa trên thành công", phải trả khi hoàn thành giao dịch thành công. Bộ trưởng Bộ Doanh thu Quốc gia ("Bộ trưởng") lập luận rằng một khoản phí như vậy tạo thành một khoản "hoa hồng", đặc biệt bị loại trừ khỏi các khoản khấu trừ được phép. Tuy nhiên, TCC chỉ ra rằng việc nhận hoa hồng không chỉ được xác định bởi trường hợp giao dịch xảy ra mà còn phải được tính toán dựa trên tỷ lệ phần trăm lợi nhuận kiếm được liên quan đến giao dịch [iii]. Vì phí tiềm ẩn trong trường hợp này là phí cố định, nên tòa án cho phép khấu trừ các chi phí mặc dù đã phát sinh sau khi hội đồng quản trị đưa ra quyết định tiến hành giao dịch.
iii) Phí quan hệ công chúng
Rio Tinto đã phát sinh các chi phí liên quan đến chiến lược truyền thông để hỗ trợ giao dịch được đề xuất. Điều này bao gồm việc phát triển thị trường cho các cổ phiếu vốn sẽ được phát hành như một phần của giao dịch được đề xuất. Tòa án đã từ chối việc khấu trừ các chi phí đó vì chúng được phát sinh để thúc đẩy việc thực hiện giao dịch khi hội đồng quản trị đã đưa ra quyết định tiến hành giao dịch.
iv) Báo cáo chi phí và thông tư thông tin quản lý
Tòa án bác bỏ việc khấu trừ các khoản phí của Rio Tinto cho việc chuẩn bị và nộp các tài liệu cho các cổ đông liên quan đến giao dịch. Điều này trái ngược với Boulangerie St. Augustin Inc. v. Canada [iv] , khi các chi phí đó được coi là được trừ như chi phí kinh doanh cần thiết, trên cơ sở lập báo cáo hàng năm. Tuy nhiên, TCC đã phân biệt Boulangerie trường hợp từ Rio Tinto trường hợp như trong tình huống trước đây, các báo cáo đã được cung cấp cho các cổ đông của Boulangerie thay vì các cổ đông của công ty mục tiêu trong trường hợp này.
v) Phí giải lao
Phí phá vỡ là một khoản thanh toán thường được thực hiện trong bối cảnh giao dịch của một bên với bên kia để rút khỏi giao dịch và cho phép bên đó theo đuổi các cơ hội khác có lợi hơn cho các cổ đông của mình. Trong Morguard Corporation v. The Queen [v] , Morguard đã nhận được một khoản thanh toán như vậy, mà nó lập luận là do nguồn vốn. Bộ trưởng cho rằng biên lai như vậy nên được tính vào thu nhập như thu nhập kinh doanh thông thường.
TCC đã ra phán quyết có lợi cho Bộ trưởng - vì Morguard đang kinh doanh trong việc thực hiện các vụ mua lại chiến lược trong các công ty bất động sản, việc đàm phán phí phá vỡ với các mục tiêu tiềm năng đã trở thành một khía cạnh không thể thiếu trong quá trình kiếm thu nhập của tập đoàn. Điều này trái ngược với khuôn khổ được thiết lập trong Rio Tinto như người ta có thể lập luận rằng khoản thanh toán này là một phần của chi phí thực hiện khi người nộp thuế không phải kinh doanh mua và bán doanh nghiệp.
Sử dụng khuôn khổ trên, TCC đã ra phán quyết có lợi cho Rio Tinto và được khấu trừ khoảng 50 triệu đô la được xác định là chi phí giám sát. Hiểu được cách xử lý thuế đối với một chi phí giao dịch cụ thể có thể là một bài tập khó, đòi hỏi mức độ diễn giải, có xem xét các sự kiện và hoàn cảnh khác. CRA có điều chỉnh hoạt động đánh giá của họ hay không dựa trên Rio Tinto phán quyết vẫn chưa rõ ràng nhưng chi phí giao dịch và phí liên quan sẽ tiếp tục thu hút sự chú ý của các kiểm toán viên CRA. Các bên tham gia giao dịch M&A cần lưu ý tầm quan trọng của việc xem xét các thỏa thuận, hóa đơn và các tài liệu khác để hỗ trợ việc xử lý thuế đối với các chi phí giao dịch khác nhau
Giới thiệu về tác giả:Bhavin Oza là quản lý cấp cao và Stephen Rupnarain là đối tác cung cấp dịch vụ tư vấn thuế M&A tại RSM Canada.
